破除“以罚代教”执念

　　今年以来，继上海市发布《市场轻微违法违规经营行为免罚清单》后，许多省区市积极跟进，也发布了自己的免罚清单。免罚清单旨在根据法律规定，细化可免予处罚的轻微行为，改善营商环境，减轻企业负担，也可避免基层执法人员滥权。
　　当前，我国在注册登记、产品质量、广告发布、消防等方面已经有相当翔实的监管体系，对很多细致的事项也“有法可依”，但随之而来的一个问题是：企业无意中违反规定，是否一定要予以处罚？例如核发营业执照日期是3月2日，企业在3月1日开张，是否要按“无照经营”处罚？其实，基本行政法典如《行政处罚法》第二十七条规定：违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予处罚，但目前各个监管领域的法律法规对轻微违法行为的界定不够明晰。
　　实践中，多数执法人员选择机械执法，有的人则“宁枉勿纵”，对于轻微违法行为“不敢”轻易放过，以免产生“行政不作为”之咎；还有少数人则视之为拿捏企业的“小辫子”与寻租机会，不肯放手。此举对所谓违法违规企业是不公平的。
　　在目前的不良记录联网通用的制度环境下，一次处罚会给企业带来连锁性的不利后果。对于刚开业的“菜鸟”而言，起步不顺，可能导致步步不顺。不必要的处罚，甚至会给中小企业带来毁灭性打击。
　　一项值得注意的统计显示，美国中小企业的平均寿命为8年左右，日本的中小企业平均寿命为12年，中国中小企业的平均寿命为3年。这其中的原因是多方面的，但良好的营商环境、包容的执法氛围，显然有助于中小企业更好地成长。
　　行政执法的初心，是要实现预防违法的效用，而非“为罚而罚”。营商方面相关法律法规的细化，是为了保障企业有序经营、实现基业常青，而非设置陷阱、诱人落网。地方主管部门应分类分情况，避免一 刀切。依法制定的、高度明晰化的成文规则，既约束了行政裁量权，也发挥了行政管理者对市场主体的良性导引作用，体现了预防为先、教育与处罚相结合的态度；既克制了公权力的运用，也减少了执法人员的困扰；既给了企业经营者更多摸索适应的机会，也没有伤害相关竞争者与消费者。
　　特别是在当前的经济形势和大众创业、万众创新的政策指引下，大量经验缺乏的新人在基层摸索，从事企业经营。政府部门既不可能一路手把手指导他们，也不能一味“以罚代教”，否则会给民众投身实业的热情浇上冷水。
　　具有“温度”的免罚清单及其背后的包容性思路，可复制、可推广，值得结合实际予以借鉴。

□中央财经大学法学院 缪因知